В этой статье расскажем о том, что представляет собой медиативная оговорка (соглашение о применении процедуры медиации) и как ее правильно составить.
Закон о медиации предусматривает три вида соглашений, которые могут или должны заключаться в процедуре медиации:
1. Соглашение о применении процедуры медиации (медиативная оговорка) – заключается до возникновения спора, отражает намерение сторон обратиться к медиации в случае спора. Закон не содержит обязательных требований к его содержанию. Наличие соглашения необязательно для проведения процедуры медиации.
2. Соглашение о проведении процедуры медиации – заключается при возникновении спора; с момента его заключения начинает применяться процедура медиации. Закон подробно регулирует требования к содержанию этого соглашения. Подробно это соглашение мы разобрали в этой статье. Соглашение является обязательным для проведения процедуры медиации.
3. Медиативное соглашение – заключается после окончания процедуры медиации, если она была успешна и стороны договорились. Это соглашение может быть удостоверено нотариусом и приобрести статус исполнительного документа (аналог исполнительного листа), о чем мы в деталях рассказали здесь.
Многие путают соглашения о применении и проведении процедуры медиации. Случалось, что даже судьи не различали эти соглашения - признавали соглашение о применении процедуры медиации недействительным, так как оно не содержит обязательных элементов, установленных для соглашения о проведении медиации.
Между тем, различие между этими соглашениями существенное:
· посредством соглашения о применении медиации (медиативной оговорки) стороны договариваются разрешать свои возможные споры в будущем посредством медиации, прежде чем идти в суд;
· заключением соглашения о проведении медиации начинается сама процедура.
Медиативная оговорка = обязательный досудебный порядок?
Медиативная оговорка заключается в большинстве случаев для того, чтобы заменить предусмотренный законом обязательный досудебный порядок разрешения споров. Если между сторонами заключено соглашение о применении процедуры медиации, то стороны сначала должны попытаться решить спор в медиации и только в случае неудачи идти в суд.
Если по какому-либо виду спора нет обязательного досудебного порядка, установленного законом, который можно заменить медиативной оговоркой, то медиативную оговорку можно заключить, но она будет носить характер «джентельменского соглашения», так как ее наличие не будет мешать сторонам обращаться сразу в суд, минуя медиацию. Как правило, суды признают медиативную оговорку обязательной только в том случае, если она заменяет установленный законом обязательный досудебный порядок.
Однако не во всех случаях медиативная оговорка может заменить установленный законом обязательный досудебный порядок. Это можно сделать только если закон разрешает замену.
Медиативной оговоркой можно заменить, например, претензионный порядок по коммерческим спорам о взыскании денежных средств по требованиям, возникшим из договоров, других сделок, вследствие неосновательного обогащения.
Медиативной оговоркой нельзя заменить, например, споры, по которым необходимо обращаться к финансовому уполномоченному.
Для того, чтобы медиативная оговорка приобрела статус обязательного досудебного порядка, требуется соблюсти важное правило: в медиативной оговорке должен быть оговорен срок проведения медиации и должно быть указано, что в течение этого срока стороны обязуются не обращаться в суд. В отсутствие указания этих условий медиативная оговорка не будет рассматриваться как обязательный досудебный порядок и не будет мешать обращению в суд без проведения медиации.
Обратите внимание, что само по себе наличие медиативной оговорки не препятствует обращению в суд в любом случае. Между тем, если она имеет характер обязательного досудебного порядка, то суд оставит иск без рассмотрения и не будет рассматривать дело, если стороны не попытались решить спор посредством медиации.
Содержание медиативной оговорки
Закон не указывает, какие конкретно условия должны содержаться в медиативной оговорке и каковы должны быть формулировки. Даже правило о сроке проведения медиации и обязательстве сторон не обращаться в суд не является обязательным. В связи с этим, на практике часто возникают вопросы о том, как правильно составить оговорку, какие условия следует в нее включить.
Поскольку медиативная оговорка является соглашением сторон, к ней применяются общие правила законодательства о гражданско-правовых договорах. Единственным существенным условием, которое является обязательным абсолютно для всех гражданско-правовых договоров, является условие о предмете, то есть описании того, о чем составлен договор.
Предметом медиативной оговорки выступает договоренность сторон использовать в своих отношениях процедуру медиации. Для того, чтобы предмет был определенным, необходимо указать, в отношении каких споров будет применяться процедура медиации – всех споров из договора или части, либо споров какого-то определенного вида. Если оговорка будет применяться не ко всем спорам, необходимо четко обозначить характеристики споров, к которым она будет применяться, чтобы впоследствии не возникало вопросов о том, подлежит ли спор передаче в медиацию.
В целом, обозначения договоренности сторон передать будущие споры из определенного договора в медиацию будет достаточно для того, чтобы оговорка являлась действительной.
В то же время часто стороны желают включить в медиативную оговорку дополнительные условия, касающиеся кандидатуры медиатора, распределения расходов, процесса медиации, участия третьих лиц, порядка подписания медиативного соглашения и прочее. Такое желание сторон продиктовано намерением минимизировать риск споров об этих вопросах в будущем. Часто это может быть оправданно; например, для избежания спора о кандидатуре медиатора стороны могут указать, что медиатор должен быть из списка медиаторов определенного центра медиации. Бывает, что стороны включают слишком подробные условия, которые становится сложно или даже невозможно исполнить. К примеру, могут устанавливаться требования об образовании, специализации, возрасте, национальности медиатора, что может привести к отсутствию подходящих кандидатов. В целом, чем больше ограничений содержит оговорка, тем может быть сложнее начать или проводить процедуру медиации. Сторонам стоит помнить, что все существенные условия процесса медиации будут отражены в соглашении о проведении процедуры медиации.
Все центры медиации размещают на своих страницах в сети Интернет рекомендованные медиативные оговорки, которые можно взять за основу для собственной оговорки или в неизменном виде внести в текст договора.
Пример медиативной оговорки
Если вы хотите включить в договор медиативную оговорку, можно взять за основу медиативную оговорку Центра медиации «Solis»:
«Любой спор, разногласие или требование, возникающие из или касающиеся настоящего договора, либо любых нарушений, прекращения его действия или его недействительности подлежат разрешению в рамках медиации в соответствии с Правилами медиации Центра медиации «Solis».
Дополнительно для того, чтобы оговорка приобрела статус обязательного досудебного порядка, можно указать:
«Медиация должна быть проведена в течение ХХ дней с даты заключения соглашения о проведении медиации. Стороны договорились в течение указанного срока для проведения медиации не обращаться в суд или третейский суд для разрешения возникшего спора».
Процедура Med – Arb
Зачастую стороны хотят не только установить медиацию в качестве досудебной процедуры, но также и передать свои споры в третейский суд (арбитраж), если медиация будет неуспешна.
В таких случаях можно предусмотреть так называемую каскадную оговорку о разрешении споров, включающую в качестве первой ступени медиацию, а второй - третейский суд. Такая процедура именуется процедурой Med-Arb (mediation/медиация – arbitration/арбитраж).
Пример оговорки Med-Arb Центра медиации «Solis» в сочетании с оговоркой Российского арбитражного центра:
«1. Любой спор, разногласие или требование, возникающие из или касающиеся настоящего договора, либо любых нарушений, прекращения его действия или его недействительности, подлежат разрешению в рамках медиации в соответствии с Правилами медиации Центра медиации «Solis».
2. Если спор или любая его часть не урегулированы в течение 60 дней после обращения с просьбой о медиации в соответствии с указанными Правилами, то стороны договариваются об урегулировании любых остающихся вопросов посредством арбитража администрируемого Российским арбитражным центром при автономной некоммерческой организации «Российский институт современного арбитража» в соответствии с положениями Арбитражного регламента.»
Подробнее о возможностях сочетания медиации и арбитража мы рассказали в специальном разделе сайта Центра медиации «Solis».
Закон о медиации предусматривает три вида соглашений, которые могут или должны заключаться в процедуре медиации:
1. Соглашение о применении процедуры медиации (медиативная оговорка) – заключается до возникновения спора, отражает намерение сторон обратиться к медиации в случае спора. Закон не содержит обязательных требований к его содержанию. Наличие соглашения необязательно для проведения процедуры медиации.
2. Соглашение о проведении процедуры медиации – заключается при возникновении спора; с момента его заключения начинает применяться процедура медиации. Закон подробно регулирует требования к содержанию этого соглашения. Подробно это соглашение мы разобрали в этой статье. Соглашение является обязательным для проведения процедуры медиации.
3. Медиативное соглашение – заключается после окончания процедуры медиации, если она была успешна и стороны договорились. Это соглашение может быть удостоверено нотариусом и приобрести статус исполнительного документа (аналог исполнительного листа), о чем мы в деталях рассказали здесь.
Многие путают соглашения о применении и проведении процедуры медиации. Случалось, что даже судьи не различали эти соглашения - признавали соглашение о применении процедуры медиации недействительным, так как оно не содержит обязательных элементов, установленных для соглашения о проведении медиации.
Между тем, различие между этими соглашениями существенное:
· посредством соглашения о применении медиации (медиативной оговорки) стороны договариваются разрешать свои возможные споры в будущем посредством медиации, прежде чем идти в суд;
· заключением соглашения о проведении медиации начинается сама процедура.
Медиативная оговорка = обязательный досудебный порядок?
Медиативная оговорка заключается в большинстве случаев для того, чтобы заменить предусмотренный законом обязательный досудебный порядок разрешения споров. Если между сторонами заключено соглашение о применении процедуры медиации, то стороны сначала должны попытаться решить спор в медиации и только в случае неудачи идти в суд.
Если по какому-либо виду спора нет обязательного досудебного порядка, установленного законом, который можно заменить медиативной оговоркой, то медиативную оговорку можно заключить, но она будет носить характер «джентельменского соглашения», так как ее наличие не будет мешать сторонам обращаться сразу в суд, минуя медиацию. Как правило, суды признают медиативную оговорку обязательной только в том случае, если она заменяет установленный законом обязательный досудебный порядок.
Однако не во всех случаях медиативная оговорка может заменить установленный законом обязательный досудебный порядок. Это можно сделать только если закон разрешает замену.
Медиативной оговоркой можно заменить, например, претензионный порядок по коммерческим спорам о взыскании денежных средств по требованиям, возникшим из договоров, других сделок, вследствие неосновательного обогащения.
Медиативной оговоркой нельзя заменить, например, споры, по которым необходимо обращаться к финансовому уполномоченному.
Для того, чтобы медиативная оговорка приобрела статус обязательного досудебного порядка, требуется соблюсти важное правило: в медиативной оговорке должен быть оговорен срок проведения медиации и должно быть указано, что в течение этого срока стороны обязуются не обращаться в суд. В отсутствие указания этих условий медиативная оговорка не будет рассматриваться как обязательный досудебный порядок и не будет мешать обращению в суд без проведения медиации.
Обратите внимание, что само по себе наличие медиативной оговорки не препятствует обращению в суд в любом случае. Между тем, если она имеет характер обязательного досудебного порядка, то суд оставит иск без рассмотрения и не будет рассматривать дело, если стороны не попытались решить спор посредством медиации.
Содержание медиативной оговорки
Закон не указывает, какие конкретно условия должны содержаться в медиативной оговорке и каковы должны быть формулировки. Даже правило о сроке проведения медиации и обязательстве сторон не обращаться в суд не является обязательным. В связи с этим, на практике часто возникают вопросы о том, как правильно составить оговорку, какие условия следует в нее включить.
Поскольку медиативная оговорка является соглашением сторон, к ней применяются общие правила законодательства о гражданско-правовых договорах. Единственным существенным условием, которое является обязательным абсолютно для всех гражданско-правовых договоров, является условие о предмете, то есть описании того, о чем составлен договор.
Предметом медиативной оговорки выступает договоренность сторон использовать в своих отношениях процедуру медиации. Для того, чтобы предмет был определенным, необходимо указать, в отношении каких споров будет применяться процедура медиации – всех споров из договора или части, либо споров какого-то определенного вида. Если оговорка будет применяться не ко всем спорам, необходимо четко обозначить характеристики споров, к которым она будет применяться, чтобы впоследствии не возникало вопросов о том, подлежит ли спор передаче в медиацию.
В целом, обозначения договоренности сторон передать будущие споры из определенного договора в медиацию будет достаточно для того, чтобы оговорка являлась действительной.
В то же время часто стороны желают включить в медиативную оговорку дополнительные условия, касающиеся кандидатуры медиатора, распределения расходов, процесса медиации, участия третьих лиц, порядка подписания медиативного соглашения и прочее. Такое желание сторон продиктовано намерением минимизировать риск споров об этих вопросах в будущем. Часто это может быть оправданно; например, для избежания спора о кандидатуре медиатора стороны могут указать, что медиатор должен быть из списка медиаторов определенного центра медиации. Бывает, что стороны включают слишком подробные условия, которые становится сложно или даже невозможно исполнить. К примеру, могут устанавливаться требования об образовании, специализации, возрасте, национальности медиатора, что может привести к отсутствию подходящих кандидатов. В целом, чем больше ограничений содержит оговорка, тем может быть сложнее начать или проводить процедуру медиации. Сторонам стоит помнить, что все существенные условия процесса медиации будут отражены в соглашении о проведении процедуры медиации.
Все центры медиации размещают на своих страницах в сети Интернет рекомендованные медиативные оговорки, которые можно взять за основу для собственной оговорки или в неизменном виде внести в текст договора.
Пример медиативной оговорки
Если вы хотите включить в договор медиативную оговорку, можно взять за основу медиативную оговорку Центра медиации «Solis»:
«Любой спор, разногласие или требование, возникающие из или касающиеся настоящего договора, либо любых нарушений, прекращения его действия или его недействительности подлежат разрешению в рамках медиации в соответствии с Правилами медиации Центра медиации «Solis».
Дополнительно для того, чтобы оговорка приобрела статус обязательного досудебного порядка, можно указать:
«Медиация должна быть проведена в течение ХХ дней с даты заключения соглашения о проведении медиации. Стороны договорились в течение указанного срока для проведения медиации не обращаться в суд или третейский суд для разрешения возникшего спора».
Процедура Med – Arb
Зачастую стороны хотят не только установить медиацию в качестве досудебной процедуры, но также и передать свои споры в третейский суд (арбитраж), если медиация будет неуспешна.
В таких случаях можно предусмотреть так называемую каскадную оговорку о разрешении споров, включающую в качестве первой ступени медиацию, а второй - третейский суд. Такая процедура именуется процедурой Med-Arb (mediation/медиация – arbitration/арбитраж).
Пример оговорки Med-Arb Центра медиации «Solis» в сочетании с оговоркой Российского арбитражного центра:
«1. Любой спор, разногласие или требование, возникающие из или касающиеся настоящего договора, либо любых нарушений, прекращения его действия или его недействительности, подлежат разрешению в рамках медиации в соответствии с Правилами медиации Центра медиации «Solis».
2. Если спор или любая его часть не урегулированы в течение 60 дней после обращения с просьбой о медиации в соответствии с указанными Правилами, то стороны договариваются об урегулировании любых остающихся вопросов посредством арбитража администрируемого Российским арбитражным центром при автономной некоммерческой организации «Российский институт современного арбитража» в соответствии с положениями Арбитражного регламента.»
Подробнее о возможностях сочетания медиации и арбитража мы рассказали в специальном разделе сайта Центра медиации «Solis».
Вероника Демидова
Центр медиации "Solis"
Центр медиации "Solis"
Наши соцсети:
https://t.me/solismediation
https://vk.com/solismediation
https://www.youtube.com/channel/UCRTcrl4Ov-ZzwFwVu2CP
https://dzen.ru/id/623c30801d256e37a2b89e2d
https://t.me/solismediation
https://vk.com/solismediation
https://www.youtube.com/channel/UCRTcrl4Ov-ZzwFwVu2CP
https://dzen.ru/id/623c30801d256e37a2b89e2d
Телеграм-канал "Дипломатические дневники", о науке и истории переговоров: https://t.me/diplomatdaily
Публикации выходят три раза в неделю.
Публикации выходят три раза в неделю.